[案例]？在一家原供銷社被依法宣告破產(chǎn)后，供銷社職工成立了由包括吳某在內(nèi)的87人組成的供銷社職工持股會(huì)。2001年8月2日，供銷社職工持股會(huì)從破產(chǎn)個(gè)人財(cái)產(chǎn)中集資70.9萬余元，李集資5萬余元，共同創(chuàng)辦了一家好企業(yè)。自2002年1月以來，第一好企業(yè)股份協(xié)會(huì)的大部分非會(huì)員已陸續(xù)簽約并退股
在一家原供銷社被依法宣告破產(chǎn)后，供銷社職工成立了由包括吳某在內(nèi)的87人組成的供銷社職工持股會(huì)。2001年8月2日，供銷社職工持股會(huì)從破產(chǎn)個(gè)人財(cái)產(chǎn)中集資70.9萬余元，李集資5萬余元，共同創(chuàng)辦了一家好企業(yè)。自2002年1月起，第一好企業(yè)持股會(huì)的非會(huì)員大部分已簽約退出職工持股會(huì)。2006年12月18日，杜某持《申請(qǐng)報(bào)告》、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》、《大股東大會(huì)決議》及其企業(yè)章程和議案，向被上訴人某市工商局申請(qǐng)變更第三方大股東的真實(shí)身份，即一家好企業(yè)由杜某、李某變更為杜某。12月26日，企業(yè)登記事務(wù)管理機(jī)關(guān)核實(shí)，一家好企業(yè)提交了完整的原材料，同意立案。12月29日同意批準(zhǔn)備案，并于當(dāng)日向杜某發(fā)出企業(yè)工商變更許可通知書。包括第一企業(yè)持股會(huì)非會(huì)員吳某在內(nèi)的87人，以損害其他非職工持股會(huì)會(huì)員權(quán)利為由，向最高人民法院提起訴訟，明確規(guī)定變更申請(qǐng)表通知應(yīng)予注銷。
第一種建議認(rèn)為，企業(yè)登記管理事務(wù)行政機(jī)關(guān)以某種方式對(duì)企業(yè)的工商變更進(jìn)行檢查，并想進(jìn)行真正的嘗試。行政事務(wù)備案行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)核查申請(qǐng)人杜某提交的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否合理合法。在公司仍有十余名大股東未全部退股，且公司絕大多數(shù)大股東未全部退股的情況下，被上訴人未履行認(rèn)真核實(shí)的法律責(zé)任，進(jìn)行了公司變更備案，故被上訴人允許的工商股權(quán)變更承擔(dān)違規(guī)責(zé)任。
第二種建議認(rèn)為，被上訴人批準(zhǔn)并提起好企業(yè)工商變更申請(qǐng)的行政行為是符合法律法規(guī)的，被告的申請(qǐng)違法應(yīng)予以駁回。
我同意第二種建議，原因如下:
作為企業(yè)登記管理的行政機(jī)關(guān)，申請(qǐng)同時(shí)備案的四大主題是注銷公司執(zhí)照、對(duì)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)進(jìn)行非法查證。事實(shí)上，目前中華民族的企業(yè)注冊(cè)采用的是領(lǐng)先驗(yàn)證、實(shí)際審查為輔的國際標(biāo)準(zhǔn)。
《中華人民共和國臺(tái)北市企業(yè)登記管理的必要性》第二款第二點(diǎn)要求，申請(qǐng)企業(yè)登記時(shí)，申請(qǐng)人應(yīng)對(duì)申請(qǐng)文件原材料的真實(shí)性和有效性負(fù)責(zé)。公司執(zhí)照的注銷本條例第二十七條規(guī)定，申請(qǐng)兼營工商變更，應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記管理機(jī)關(guān)提交下列文件: (一)企業(yè)董事長簽署的工商變更申請(qǐng)報(bào)告；(二)依照《公司法》作出的變更決定或決策人；(三)國家工商行政管理局質(zhì)監(jiān)局要求的其他文件。《公司執(zhí)照注銷和公司登記程序的流程要求》第三點(diǎn)要求公司登記事務(wù)行政機(jī)關(guān)非法檢查申請(qǐng)材料是否齊全、是否符合立法規(guī)定的方式。根據(jù)法定條件和程序，需要對(duì)申請(qǐng)材料的內(nèi)容進(jìn)行核查的，進(jìn)行核查是違法的。行政事務(wù)備案管理機(jī)關(guān)收到備案申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)檢查申請(qǐng)材料是否齊全，是否符合立法明確規(guī)定的方式。完整的申請(qǐng)材料是指申請(qǐng)人按照國家工商行政管理局質(zhì)監(jiān)局根據(jù)公司注冊(cè)規(guī)定、行政事務(wù)規(guī)定和紀(jì)律發(fā)布的明確規(guī)定提交的所有原材料。申請(qǐng)材料符合立法明文規(guī)定的方式，是指申請(qǐng)材料符合法定期限，所述事項(xiàng)符合立法明文規(guī)定，公文格式符合規(guī)定。國家工商行政管理總局《有關(guān)備案部門對(duì)申請(qǐng)人提交的原材料是否真實(shí)有效問題的答復(fù)》規(guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)提交申請(qǐng)材料和證明材料真實(shí)與否的責(zé)任。備案部門的職責(zé)是檢查申請(qǐng)人提交的相關(guān)申請(qǐng)材料和證明材料是否齊全，申請(qǐng)材料和證明材料及描述的事項(xiàng)是否符合相關(guān)法律法規(guī)對(duì)相關(guān)備案管理辦法的要求。
從上述要求可以看出，行政事務(wù)備案行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行企業(yè)登記時(shí)，只非法檢查申請(qǐng)材料是否有模式行為人，其崗位職責(zé)是檢查申請(qǐng)人提交的相關(guān)申請(qǐng)材料和公司執(zhí)照注銷證明材料是否齊全，申請(qǐng)材料和材料中描述的事項(xiàng)是否符合法律、行政事務(wù)法規(guī)的要求。本案中，被上訴人在為案外人進(jìn)行工商變更時(shí)，僅承擔(dān)違反法律的方式驗(yàn)證的法律責(zé)任，即僅檢查案外人是否非法提交工商變更所需的原材料，工商變更事項(xiàng)是否違反法律法規(guī)的禁止性要求，申請(qǐng)材料的內(nèi)容雙方是否完全相同。有必要檢查局外人提交的原材料的真實(shí)性和有效性。公司向被上訴人申請(qǐng)公司大股東工商變更時(shí)，非法提交了申請(qǐng)報(bào)告、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同》、《大股東大會(huì)決議》等相關(guān)原始材料。被上訴人用新媒體查看了案外人提交的原材料后，認(rèn)為原材料齊全，方法完善，允許工商變更承擔(dān)責(zé)任不違法。被告雖然覺得“協(xié)議”、“決定”是外人弄虛作假造成的，過熱，但確實(shí)證明了，而且“決定”、“協(xié)議”的約束力不屬于政府部門對(duì)財(cái)務(wù)管理進(jìn)行廣義上的檢查，所以被告可以另尋救濟(jì)方式處理。