李佳琦的聲音商標(biāo)申請為啥會被駁回?
據(jù)媒體報(bào)道，近日李佳琦所在公司向國家商標(biāo)局提起了聲音商標(biāo)申請，意圖將其直播時(shí)的導(dǎo)購用語“oh my god，買它買它!”申請為商標(biāo)。對此，筆者認(rèn)為該商標(biāo)申請嚴(yán)重缺乏顯著性且存在不良影響，所以應(yīng)該會被商標(biāo)局駁回。
一、“買它買它”的商標(biāo)顯著性比騰訊的“滴滴滴滴滴滴”還弱
什么叫商標(biāo)顯著性呢?就是商標(biāo)保護(hù)的核心就是這個(gè)詞在某個(gè)商品上只給你用，其他人不能用，所以你這個(gè)詞不能太簡單，也不能是商品本身，否則就是缺乏顯著性。舉個(gè)例子，把蘋果這個(gè)商標(biāo)用在電腦產(chǎn)品上是有顯著性的，因?yàn)樘O果和電腦是兩樣?xùn)|西。
但如果把蘋果這個(gè)商標(biāo)用在蘋果上，就是沒有顯著性的，因?yàn)槿绻o“蘋果牌蘋果”商標(biāo)保護(hù)，別人賣的蘋果就沒法叫蘋果了，這顯然會很荒謬。但《商標(biāo)法》也規(guī)定，如果一個(gè)商標(biāo)經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊，所以蘋果公司的iPhone商標(biāo)才會在手機(jī)上獲得注冊。
聲音商標(biāo)是2013年國家修訂《商標(biāo)法》時(shí)新設(shè)的，對顯著性的要求很高。目前最有名的聲音商標(biāo)是騰訊在“提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室、信息傳送”等服務(wù)申請的“滴滴滴滴滴滴”商標(biāo)。
但騰訊的社區(qū)早期也因?yàn)槿狈︼@著性被商標(biāo)局初審駁回，商評委復(fù)審駁回，理由是“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”的聲音較為簡單，缺乏獨(dú)創(chuàng)性，指定使用在電視播放、信息傳送等服務(wù)項(xiàng)目上缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著特征。最后騰訊把官司打到北京知識產(chǎn)權(quán)法院((2016)京73行初3203號判決書)，并提交了大量通過使用獲得顯著性的證據(jù)才獲得了商標(biāo)注冊。
李佳琦公司申請的這個(gè)聲音商標(biāo)，顯著性比騰訊那個(gè)還弱。騰訊的“滴滴滴滴滴滴”本身和即時(shí)通訊軟件還沒有關(guān)聯(lián)，只是過于簡單，所以商標(biāo)局和商評委認(rèn)為可能會導(dǎo)致消費(fèi)者無法區(qū)分服務(wù)來源而產(chǎn)生顯著性問題，而“買它買它”就是用來說服別人購買的，這個(gè)詞用在第35類“替他人推銷”等服務(wù)上，就屬于直接表示服務(wù)的功能和用途，相當(dāng)于前面說的“蘋果牌蘋果”，完全沒有顯著性。
所以理論上，李佳琦的公司得提交大量的使用證據(jù)和知名度證據(jù)，證明該商標(biāo)經(jīng)過長期使用已經(jīng)獲得了顯著性，才有機(jī)會獲得注冊。不過作為商標(biāo)律師，我個(gè)人覺得技術(shù)難度不?。阂粋€(gè)是時(shí)間不夠長，李佳琦是2016年前后開始直播的，到目前也就四年左右，另一個(gè)是知名度不一定夠高，前文已述這個(gè)商標(biāo)顯著性偏弱，所以知名度證據(jù)要很強(qiáng)才行，而李佳琦雖然有一定知名度，但要達(dá)到很強(qiáng)可能還有差距。
二、“oh mygod”存在不良影響，注冊為商標(biāo)將違反《商標(biāo)法》
如果說“oh my god，買它買它!”的后半部分“買它買它”的顯著性問題雖然嚴(yán)重，但還有機(jī)會通過技術(shù)上的努力來解決，那其前半部分的“oh my god”存在不良影響問題就是無解的：存在“god”內(nèi)容的商標(biāo)申請肯定會被商標(biāo)局認(rèn)定為存在不良影響而駁回，無法補(bǔ)救。
《論語》曰：子不語怪力亂神。商標(biāo)申請有同樣的禁忌，用怪力亂神的內(nèi)容申請商標(biāo)，就是會被駁回的?！渡虡?biāo)法》第十條一款八項(xiàng)原文：下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：……(八)有害于社會主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。
《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，商標(biāo)中含有政治，宗教，歷史等公眾人物的姓名，足以對我國政治，經(jīng)濟(jì)，文化，宗教民族等社會公共利益和公共秩序產(chǎn)生負(fù)面消極影響的，認(rèn)定為其他不良影響;商標(biāo)中含有宗教或者民間信仰的偶像名稱圖形或其組合的，判定為有害宗教信仰宗教感情或者民間信仰。
雖然“oh my god”的中文含義是“我的天哪”，不一定涉及宗教，但商標(biāo)局審查時(shí)，只要發(fā)現(xiàn)商標(biāo)申請含有“god”，就會駁回這個(gè)申請。因?yàn)檫@個(gè)詞的中文含義為“神、老天、上帝”。
最后，如果這個(gè)聲音商標(biāo)不能獲得注冊，李佳琦直播時(shí)還能用嗎?當(dāng)然可以。品牌注冊為商標(biāo)最大的功能是排除他人使用，即便不能注冊為商標(biāo)，自己使用還是沒問題的。
同時(shí)，如果有人也在直播中用“oh mygod，買它買它!”并且明示或者暗示其推銷服務(wù)和李佳琦有關(guān)聯(lián)的，李佳琦雖然不能用《商標(biāo)法》維權(quán)，但還是可以根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》，追究侵權(quán)者“其他足以引人誤認(rèn)為是他人商品或者與他人存在特定聯(lián)系的混淆行為”責(zé)任來進(jìn)行維權(quán)。
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